據悉，日前有媒體報道，阿里巴巴公司已經取得了“雙十一”注冊商標并授權旗下天貓使用，其近期致函多家媒體稱京東的廣告語使用了“雙十一”侵犯了其注冊商標權。

　　而京東則回應稱“雙十一”已經成為全零售行業的節日，阿里注冊“雙十一”商標是壟斷行為。其實不止京東，蘇寧、國美、亞馬遜等電商企業應該也會受此影響。

　　下面是筆者的分析，不代表我司觀點：

　　一、阿里巴巴為什么在獲得商標一年多才開始維權?

　　根據商標局網站的檢索結果，阿里巴巴集團獲得第35類廣告、替他人推銷等服務項目的“雙十一”注冊商標的時間是2012年12月底，考慮到三個月公告期和商標證打印時間的因素，其獲得商標注冊證的具體時間應該為2013年4至5月間。這個商標如果要用，最早應該在去年就可以維權了，為什么要拖一年多，到今年“雙十一”促銷前才用?

　　二、京東法律上有哪些反制“雙十一”商標的措施?

　　從目前的進展看，京東更傾向于從諷刺阿里壟斷“雙十一”的市場宣傳角度進行反制，但實際法律上他們也是有很多武器的。

　　1. 正面進攻，對“雙十一”商標提起無效程序

　　《商標法》第四十四條規定：已經注冊的商標，屬于通用名稱或描述性標識的，其他單位或個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內做出決定。也就是說，如果京東向商評委討說法的，九個月就可以拿到初步結果，當然，對商評委的評判不服的，后面還可以進行行政訴訟。不過，對京東的無效申請，阿里巴巴也可以進行抗辯：雖然雙十一是一個描述性商標，但阿里巴巴通過自己的使用已經使這個名稱具有了顯著性，因此應當受到法律保護。

　　2. 發送反通知函給媒體，告知不侵權

　　既然阿里巴巴可以給媒體發函告知京東侵權，京東也可以發反通知函告知不侵權。京東的理由可以是，京東對“雙十一”的使用是描述性的，就是特指11月11日進行的促銷，因此是合理使用，不構成侵權。之前北京高院曾經規定過構成合理使用商標標識的三個要件：使用出于善意、不是作為自己商品的商標使用、使用只是為了說明或者描述自己的商品。但即便京東目前的使用基本符合這些條件，問題是收到阿里巴巴通知函的不是法院而是媒體，他們對此事是否侵權可能并不清楚，因此，反通知函的效果其實還是取決于后續的溝通力度，這是對雙方市場部門執行力的考驗。

　　3. 提起確認不侵權之訴

　　京東可以向所在地法院提起訴訟，要求法院確認其對“雙十一”的使用并不侵犯阿里巴巴公司的商標權，如果有必要，還可以申請訴訟禁令，要求法院禁止阿里巴巴向媒體發送侵權通知函。當然，這個技術上有點難度，但京東和阿里巴巴的商標博弈本質還是互聯網企業的市場競爭，做得有想象力一點才符合互聯網的競爭特色。

　　最后，“雙十一”商標之爭是一個很好的知識產權普法案件，衷心希望阿里和京東的知識產權同仁把握機會充分博弈，公平競爭，向中國乃至全世界的知識產權界展現自己的風采。